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Depois de formada maioria dos votos a favor dos contribuintes no Plenário Virtual, o Supremo Tribunal Federal (STF) terá que reiniciar, em sessão presencial, o julgamento de um pedido da União para reconhecer que despesas de empresas, inclusive tributárias, compõem a base de cálculo do PIS e da Cofins. A votação no ambiente virtual terminaria na sexta-feira, mas foi suspensa por um pedido de destaque do ministro Flávio Dino.
O pedido está em ação declaratória de constitucionalidade (ADC 98), ajuizada no ano passado pela Advocacia-Geral da União (AGU). O órgão alega que, desde a decisão do STF que determinou a exclusão do ICMS da base de cálculo do PIS e da Cofins – um tema que impactou em pelo menos R$ 250 bilhões a União -, houve uma multiplicação de ações judiciais para estender a mesma lógica a diversos itens, de despesas empresariais a custos tributários. Ainda segundo a AGU, a Corte não declarou inconstitucional a incidência de um tributo sobre outro.
A União pedia, inicialmente, na ADC 98, liminar para suspender, no país, processos que envolvam o debate sobre a inclusão na base de cálculo do PIS e da Cofins de “valores relativos a tributos, benefícios fiscais e despesas empresariais”. Alega que artigos das Leis nº 10.637, de 2002, nº 10.833, de 2003, e nº 9.718, de 1998, autorizam a instituição de contribuições sociais sobre receita e faturamento. Os dispositivos tratam sobre a composição da base de cálculo do PIS e à Cofins.
O relator, ministro Nunes Marques, negou o pedido, em decisão monocrática dada em maio, o que levou a União a ingressar com recurso, agora analisado. Para ele, não ficou demonstrada dúvida ou controvérsia judicial relevante sobre a validade dessas leis. Nesse caso, não caberia o ajuizamento da ação declaratória, segundo ele.
“A despeito do ajuizamento da ação declaratória de constitucionalidade, a postulante pretende, em verdade, a delimitação, pelo Poder Judiciário, das parcelas que compõem a base de cálculo do PIS e da Cofins, com consequente esvaziamento do conteúdo de temas de repercussão geral ainda pendentes de apreciação pela Corte”, afirma Nunes Marques, no voto.
Segundo o ministro, portanto, essa ação busca solucionar outras demandas, algumas das chamadas “teses filhote” da exclusão do ICMS da base do PIS e da Cofins. Os temas que se tenta resolver seriam a inclusão do ISS na base de cálculo do PIS e da Cofins, a possibilidade de exclusão da base de cálculo do PIS e da Cofins dos valores correspondentes a créditos presumidos de ICMS decorrentes de incentivos fiscais concedidos pelos Estados e pelo Distrito Federal e a inclusão da Cofins e do PIS em suas próprias bases de cálculo.
No Plenário Virtual, o voto de Nunes Marques pelo não conhecimento da ação havia sido seguido pelos ministros Dias Toffoli, Edson Fachin, Alexandre de Moraes, Cármen Lúcia e Luiz Fux.
Equipe Marcelo Morais Advogados
*Com informações publicadas pelo jornal Valor Econômico
